Reorganizacion de sociedades

“Informe final sobre: Efectos Tributarios en la Reorganizacion Societaria de Personas Juridicas y Sucursales” REORGANIZACION DE SOCIEDADES INTRODUCCION Bajo la expresion reorganizacion societaria se sintetiza un conjunto de operaciones que implica mutaciones o cambio de estructuras, de forma, de especie, de modelo o de sustancia que se producen en general como consecuencia de una reforma que busca una mayor eficacia en las organizaciones societarias para el cumplimiento de sus fines.

Economicamente se busca o sirve para impulsar un fenomeno beneficioso[1] ya sea como una forma de concentracion o desconcentracion. Algunos Factores de Cambio En la actualidad la creciente presion competitiva hace que una empresa deba reconvertirse, diversificarse o modificarse ya sea cambiando su estructura interna o desprendiendose de determinados bloques patrimoniales. Factores: < Razones economicas. < Ventajas y beneficios tributarios. < Reduccion de costos y gastos. < Condiciones de mercado. < Desarrollo tecnologico. < Temas de competencia. Especialidad empresarial en el mercado. < Eficiencia en el mercado. La concentracion economica surge como una natural consecuencia de la expansion de grandes empresas impulsadas por el desarrollo tecnologico, de transportes, telecomunicaciones y evidentemente, por el deseo de conquistar nuevos mercados en el marco de la globalizacion[2]. La realidad del desarrollo economico ha obligado a

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las empresas y sociedades en particular adaptarse a las condiciones del mercado para mantenerse en un estado de franca competencia[3].

Los factores mencionados son producto y consecuencia de la globalizacion, la cual promueve escenarios de cambios economicos empresariales, afectando todo el sistema tributario. < Es una operacion que tiene por finalidad la adaptacion y adecuacion de la estructura economica y juridica de la empresa a las circunstancias cambiantes al entorno economico en el que se desarrolla. < Bajo este contexto los procesos de reorganizacion de sociedades juegan un papel relevante al perfilarse como uno de los instrumentos juridicos al que recurren asiduamente los agentes economicos.

MARCO LEGAL: el presente trabajo tiene como finalidad tomar conocimiento cuales son las formas de reorganizacion societaria que se presenta en la actualidad y cuales son algunas consecuencias juridico-tributaria que estas tienen en el pais, para lo cual se tuvo como base las normas siguientes: < Ley General de Sociedades < Ley del Impuesto a la Renta < Reglamento del Impuesto a la Renta < Reglamento de Registros de Sociedades FORMAS DE REORGANIZACION SOCIETARIA FUSION:

Fusion es la union de dos o mas sociedades, que genera una confusion de patrimonios, los cuales pasan a ser concentrados por una sola sociedad. Los patrimonios involucrados se transfieren a titulo universal e incluyen tanto activos como pasivos. [4] Puede efectuarse entre sociedades de cualquier clase. Siendo reconocida por nuestra legislacion 2 tipos: ? Fusion por Constitucion. Dos o mas companias se unen para constituir una nueva. Estas se disuelven, pero no se liquidan. ? Fusion por Absorcion.

Una sociedad absorbe a otra u otras sociedades que tambien se disuelven pero no se liquidan ESCISION Supone la transferencia en un solo acto, a una o mas sociedades, de uno o mas patrimonios netos, conjunto de activos y pasivos, vinculados a una o mas lineas de produccion, comercializacion o servicios. [5] Tipos de escision • Escision Simple: consiste en la segregacion o division total de una sociedad, la cual se extingue. • Escision Impropia: conlleva a la extincion de la sociedad escindente que mantiene su poder en una parte de su patrimonio que retiene. [6] REORGANIZACION SIMPLE

Acto por el cual una sociedad segrega uno o mas bloques patrimoniales y los aporta a una o mas sociedades nuevas o inexistentes, recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes. DIFERENCIAS ENTRE ESCISION Y REORGANIZACION SIMPLE La principal diferencia entre estas dos formas de reorganizacion estaria en el beneficiario de la transferencia del bloque, ya que en una reorganizacion simple, la beneficiaria es la propia sociedad transferente del bloque, mientras que en la escision (parcial), los beneficiarios son los accionistas o socios de la sociedad transferente. 7] ?QUE SE ENTIENDE POR REORGANIZACION DE SOCIEDADES PARA EFECTOS TRIBUTARIOS? Las figuras societarias que se comprenderan como “Reorganizacion de Sociedades o Empresas”, segun el art. 65 de la LIR son las siguientes: • La reorganizacion por fusion • La reorganizacion por escision • La reorganizacion simple • Cualquiera de las modalidades previstas en el Art. 392 de la citada ley PRECISION PREVIAS Procede la fusion de sucursales de personas juridicas no domiciliadas. Siempre que este precedido de la fusion de sus casas matrices.

Procede la fusion de sucursales de personas juridicas no domiciliadas y una persona juridica domiciliada si esta precedida de la fusion de la casa matriz con dicha persona juridica domiciliada LIMITES Existe reorganizacion solo si todas las sociedades y que incluyendo la sociedad o empresa que al efecto se cree, tienen la condicion de domiciliados en el pais. No comprende la transformacion de sociedades. Las empresas individuales de responsabilidad limitada solo podran absorber o incorporar empresas individuales de responsabilidad limitada que pertenezcan al mismo titular

Metodos de Reevaluacion: estos se encuentran contenidos en el articulo 104 del texto unico ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, y son: ALTERNATIVA 1 Que los valores asignados al patrimonio transferido sean distinto a sus valores en libros, y por consiguiente genera el reconocimiento de una diferencia patrimonial a favor de la sociedad, cabe distinguir dos situaciones. Una primera, en la cual los accionistas de la escindente son tambien accionistas de la nueva sociedad, manteniendo sus proporciones; y una segunda, cuando existe desconcentracion de accionistas.

En la primera hipotesis no se configura la participacion de terceros, razon por la cual la diferencia patrimonial generada a favor de la sociedad no tendria el caracter de renta. En el segundo caso, la figura es distinta, pues ahi, la nueva sociedad podria tener el caracter de terceros respecto de la sociedad escindente, y por lo tanto estar gravado por el impuesto a la renta. ALTERNATIVA 2 Que la transferencia patrimonial se celebra a valores en libros, previo reconocimiento de una revaluacion voluntaria.

Debemos indicar que si bien la misma podria reconocer un incremento en el valor patrimonial de los bienes transferidos, por su naturaleza no da lugar a rentas gravables para la sociedad, pues no califica como tal bajo ninguno de los supuestos previstos por nuestra ley. Informe No. 036-2007-SUNAT/2B0000 “La LGS ha dispuesto, como consecuencia logica, que en una escision parcial la sociedad escindida deba ajustar su capital en el monto correspondiente …)Se concluye que el ajuste de capital originado como consecuencia de una escision parcial, en caso de la transferencia de uno o mas bloques patrimoniales con un valor neto positivo, implica una reduccion de capital que, de efectuarse dentro de los cuatros ejercicios gravables siguientes al ejercicio en el cual se realizo la reorganizacion societaria, origina que se presuma sin admitir prueba en contrario que existe una distribucion de la ganancia a que se refiere el numeral 2 del articulo 104° y el articulo 105° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, ganancia que resultara gravada con el citado Impuesto”.

ALTERNATIVA 3 Que la transferencia patrimonial se celebre a los valores registrados en libros. No se produce diferencia alguna que pudiera resultar afecta al impuesto, pues de lo que se trata es de escindir total o parcialmente una sociedad a sus mismos valores RTF No. 9146-5-2004 “Que de acuerdo con lo xpuesto, no resulta correcto lo afirmado por la recurrente, en el sentido que el credito fiscal se origino en una reorganizacion simple realizada al amparo del articulo 391° de la Ley General de Sociedades, toda vez que el valor neto del bloque patrimonial transferido resulto negativo, y en ese sentido el mismo no podia constituir un aporte a favor de la recurrente.

Que incluso en el negado supuesto de que se hubiese tratado de una reorganizacion simple, la transferencia del credito no se encontraria como uno de los supuestos regulados por el articulo 24 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, toda vez que se habria transferido unicamente credito fiscal con un pasivo, y no asi cualquier otro activo, unicamente credito fiscal con un pasivo, y no asi cualquier otro activo, aquel”. CUAL ES EL TRATAMIENTO DE LA PERDIDA TRIBUTARIA PARA EL ADQUIRIENTE? Las perdidas del adquiriente no pueden ser imputadas contra la renta neta que se obtenga con posterioridad a la reorganizacion un monto superior al 100% de su activo fijo, antes de la reorganizacion y sin tomar en cuenta la revaluacion voluntaria El adquiriente no puede imputar las perdidas del transferente, es por eso que el tribunal fiscal ha emitido la RTF N° 3115-1-2006, del 07. 6. 06, en la cual manifiesta que, “de acuerdo al principio de aplicacion inmediata, la prohibicion de la facultad de imputar las perdidas tributarias provenientes de un proceso de reorganizacion de sociedades o empresas debe aplicarse a los hechos ocurridos, asi como a las consecuencias de hechos anteriores que se produzcan a partir de la vigencia de la norma que dispuso tal mpedimento, por lo que la modificacion introducida por el articulo 12° de la Ley N° 27356, vigente a partir del 1 de enero de 2001, resulta aplicable a la imputacion del saldo de las perdidas transferidas que se pretendia aplicar para la determinacion del IR del ejercicio 2001”[8]. TRANSFERENCIA DE DERECHOS

El articulo 72° del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, al respecto, manifiesta que, “en el caso de reorganizacion de sociedades o empresas, los saldos a favor, pagos a cuenta, creditos, deducciones tributarias y devoluciones en general que correspondan a la empresa transferente, se prorratearan entre las empresas adquirentes, de manera proporcional al valor del activo de cada uno de los bloques patrimoniales resultantes respecto del activo total transferido.

Mediante pacto expreso, que debera constar en el acuerdo de reorganizacion, las partes pueden acordar un reparto distinto, lo que debera ser comunicado a la SUNAT, en el plazo, forma y condiciones que esta establezca”[9]. En el mismo sentido, el articulo 108° de la Ley del Impuesto a la Renta, establece que, “en la reorganizacion de sociedades o empresas para la transmision de derechos se requiere que el adquirente reuna las condiciones y requisitos que permitieron al transferente gozar de los mismos”. Nos parece acertada la regla propuesta por razones de equidad. TRANSFORMACION.

Articulo 333. – Casos de transformacion < Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona juridica contemplada en las leyes del Peru. < Cuando la ley no lo impida, cualquier persona juridica constituida en el Peru puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. < La transformacion no entrana cambio de la personalidad juridica. IMPLICANCIAS DE LA TRANSFORMACION La transformacion es un fenomeno propio de la estructura interna de la sociedad, en la transformacion el sustrato de la sociedad se mantiene incolume.

La transformacion, no es mas, que el cambio de tipo legal de una sociedad comercial operada por la voluntad de la misma, por lo tanto se podria determinar que existe continuidad de la empresa, y mucho menos transferencia de patrimonio, por lo tanto careceria de efectos tributarios. Existe una excepcion establecido por la norma a lo antes mencionado: la transformacion de sucursales de no domiciliados, SUCURSALES Articulo 396 < Es sucursal todo establecimiento secundario a traves del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social.

La sucursal carece de personeria juridica independiente de su principal. < Esta dotada de representacion legal permanente y goza de autonomia de gestion en el ambito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes. CARACTERISTICAS Es asi que, de la definicion recogida por nuestra Ley, Enrique Elias Laroza refiere como principales caracteristicas de las sucursales a las siguientes: a) Es un establecimiento permanente secundario. b) Tiene ubicacion distinta al domicilio social. c) No tiene personeria juridica distinta al de la sociedad principal. ) Cuenta con un representante legal permanente. e) Cuenta con una independencia relativa de gestion. Articulo 395. - Reorganizacion de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero < La sucursal establecida en el Peru de una sociedad constituida en el extranjero puede reorganizarse; asi como ser transformada para constituirse en el Peru adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley, cumpliendo los requisitos legales exigidos para ello y formalizando su inscripcion en el Registro. Debemos tener muy en claro que el articulo 333 de la LGS permite la transformacion de las sociedades.

Asimismo permite la transformacion de las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero, mas no la transformacion de las sociedades domiciliadas. TRANSFORMACION EN LA LIR < Articulo 103°. - La reorganizacion de sociedades o empresas se configura unicamente en los casos de fusion, escision u otras formas de reorganizacion, con arreglo a lo que establezca el Reglamento. < Articulo 65°. - DE LAS FORMAS DE REORGANIZACION Para efecto de lo dispuesto en el Capitulo XIII de la Ley, se entiende como reorganizacion de sociedades o empresas: a.

La reorganizacion por fusion bajo cualquiera de las dos (2) formas previstas en el Articulo 344? de la Ley N? 26887, Ley General de Sociedades. Por extension, la empresa individual de responsabilidad limitada podra reorganizarse por fusion de acuerdo a las formas senaladas en el articulo 344? de la citada Ley, teniendo en consideracion lo dispuesto en el inciso b) del articulo 67°. b. La reorganizacion por escision bajo cualquiera de las modalidades previstas en el Articulo 367? de la Ley General de Sociedades. c. La reorganizacion simple a que se refiere el Articulo 391? e la Ley General de Sociedades; asi como bajo cualquiera de las modalidades previstas en el Articulo 392? de la citada Ley, EXCEPTO LA TRANSFORMACION. Sobre este tema la SUNAT ha emitido el siguiente informe: Informe No. 126-2003-SUNAT/2B0000 “Producida la transformacion de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero en una sociedad constituida en el pais, el sujeto tributario sigue siendo el mismo. La mencionada transformacion no genera operaciones gravadas con el Impuesto a la Renta ni con el Impuesto General a las Ventas”. Ello se reafirma en el hecho que en una transformacion -conforme se menciono en parrafos anteriores- no se produce transferencia ni sucesion sobre el patrimonio de la sociedad transformada no siendo posible entonces que se origine un hecho gravable con el referido Impuesto a la Renta”. < Articulo 6?. - En caso de contribuyentes no domiciliados en el pais, de sus sucursales, agencias o establecimientos permanentes, el impuesto recae solo sobre las rentas gravadas de fuente peruana. < Articulo 7?. - Se consideran domiciliadas en el pais: ) Las sucursales, agencias u otros establecimientos permanentes en el Peru de personas naturales o juridicas no domiciliadas en el pais, en cuyo caso la condicion de domiciliada alcanza a la sucursal, agencia u otro establecimiento permanente, en cuanto a su renta de fuente peruana. < Articulo 14?. - Para los efectos de esta Ley, se consideraran personas juridicas, a las siguientes: h)   Las sucursales, agencias o cualquier otro establecimiento permanente en el pais de empresas unipersonales, sociedades y entidades de cualquier naturaleza constituidas en el exterior. ?CUAL SERIA EL EFECTO DE LA TRANSFORMACION? El impuesto sobre las rentas de fuente mundial es decir: tributaria por sus rentas de fuente peruana y rentas de fuente extranjera. Sera de aplicacion el 1? parrafo del articulo 6 de la LIR. < Seran considerados domiciliado de acuerdo al inciso a del articulo 7 de la LIR < Sera considerado persona juridica domiciliada por haber adoptado una de las formas societaria y haber constituido en el pais como tal. < Finalmente para la LGS la transformacion es una forma de reorganizacion societaria pero, para efectos tributarios segun las LIR transformacion no es un forma de reorganizacion.

Siendo la excepcion, tal como lo estable la administracion tributaria en su INFORME N° 126-2003-SUNAT/2B0000 ?CUALES SON LAS CONSECUENCIAS DEL CAMBIO DE DOMICILIO DE UNA EMPRESA EXTRANJERA? Ley general de sociedades regula el cambio de domicilio por inmigracion, mientras que la LIR regula el cambio de domicilio en el caso de las caso de personas naturales. Articulo 394 de la LGS “(…) cualquier sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, siempre que la ley no lo prohiba, puede radicarse en el Peru, conservando su personalidad juridica y

Transformandose y adecuando su pacto social y estatuto a la forma societaria que decida asumir en el Peru. Para ello, debe cancelar su inscripcion en el extranjero y formalizar su inscripcion en el Registro” Reglamento del Registro de Sociedades (Resolucion del Superintendente Nacional de los Registros Publicos No. 200-2001-SUNARP-SN), regula el procedimiento a efectos de que una sociedad constituida en el extranjero pueda inscribirse en el Registro de Sociedades.

Se establece nueva sociedad en el Peru –formalizando inscripcion en el registro y adecuando el pacto social y estatuto a la forma societaria que la compania decida asumir en nuestro pais-. Conservacion de la personalidad juridica de la compania cuya inscripcion en el extranjero se cancela. Obtiene su inscripcion y, consecuentemente, su nuevo domicilio en el Peru para efectos societarios. Elemento determinante para establecer si una compania se encuentra o no domiciliada en el Peru para efectos del IR es su lugar de constitucion. [10] Lugar de constitucion no esta definido en LIR sino en LGS

Articulo 3: la sociedad anonima se constituye simultaneamente en un solo acto por los socios fundadores Articulo 5: la sociedad se constituye por escritura publica, en la que esta contenido el pacto social, que incluye el estatuto Cambio de domicilio al Peru de una sociedad extranjera genera necesariamente la constitucion de una persona juridica, conforme a lo senalado por la LIR y, por tanto, su cambio de domicilio en el Peru para efectos del Impuesto a la Renta La nueva condicion de domiciliada para efectos del IR desde el momento mismo de su inscripcion en el Registro de Sociedades.

No existiria en este caso ninguna transferencia de la propiedad o titularidad de los activos de la compania redomiciliada. El costo computable de los bienes recibidos por la nueva compania es el mismo que se encontraba registrado en la contabilidad de la compania constituida y domiciliada en el exterior. [11] ———————– [1] Antonio Brunetti. Citado por, Oswaldo Hundskopf Exebio. actualidad juridica. Tomo 158. 2007. pag.. 254. [2] Oswaldo Hundskopf, Exebio. Citado por Hector Lama More. El control previo de fusiones. Actualidad Juridica.

Tomo 165. Pag. 272. [3] Ulises Montoya Manfredi. Derecho Comercial. Tomo I. Pag.. 363. [4] Juan Luis Hernandez Gazzo, Reorganizacion de sociedades: fusion y escision. Pagina 27. [5] Juan Luis Hernandez Gazzo, Reorganizacion de sociedades: fusion y escision. Pagina 27. [6] Estudio Caballero Bustamante. El Impuesto a la Renta en las Empresas (2006-2007). Tomo 2, Pag. 61 [7] Juan Luis Hernandez Gazzo. Apuntes sobre la Reorganizacion simple en la Legislacion Peruana. Tratado de Derecho Mercantil. Pag. 1207 [8] DURAN ROJO, Luis. 2009.

Impuesto a la renta: disposiciones legales, normas reglamentarias, sumillas, concordancias, notas explicativas, jurisprudencia del Tribunal Fiscal, consultas absueltas por SUNAT. 5a ed. Lima: AELE. p. 424. [9] Norma incorporada por el articulo 36° del D. S. N° 194-99-EF, publicado el 31 de diciembre de 1999, vigente a partir del ejercicio 1999, segun la Primera Disposicion Final y Transitoria de dicha norma. [10] Cristina Chang. El Cambio de Domicilio de las Personas Juridicas y sus efectos en el Impuesto a la Renta. Diciembre 2008. www. ipdt. org/editor/docs/Chang_XJorIPDT. pdf [11] Op. Cit pag 11