Contrato de colaboración empresarial: joint venture y su implicación jurídica en el derecho guatemalteco.

UNIVERSIDAD FRANCISCO MARROQUIN FACULTAD DE DERECHO “Contrato de Colaboracion Empresarial: Joint Venture y su implicacion juridica en el Derecho Guatemalteco. Kimberly Elizabeth Sempe Alvarado Guatemala, 2009. INDICE Introduccion 1 Capitulo I Contratos de Colaboracion Empresarial 2 1. Alcance 3 2. Caracteristicas 3 3. Clasificacion 5 Capitulo II Joint Venture 8 I. Origen 8 II. Concepto 10 III. Naturaleza juridica 12 IV. Elementos 13

V. Caracteristicas 15 Capitulo III Importancia del Joint Venture 19 I. Autonomia Juridica 19 II. Libertad Ccntractual 19 III. Funcion Economica 21 Capitulo IV Modalidades del Joint Venture 28 1. Joint Venture Corporativo 29 2. Joint Venture contractual 31 3. Joint Venture internacional 34 Capitulo V La Negociacion de un contrato de colaboracion 40 1. Aspectos importantes a tomar en cuenta 40 2. Fases del contrato 43 . El papel del abogado en la negociacion de un joint venture 50 Conslusion 55 Bibliografia 57 INTRODUCCION Durante los ultimos anos, el crecimiento mundial, la globalizacion de los mercados, la dificultad y la amplitud de los negocios han dado lugar al desarrollo de distintas formas organizativas en que las empresas pueden ofrecer sus productos y servicios. Asimismo, el hecho de que vivimos en un mundo en donde cada dia la competencia es aun mas fuerte, surge la necesidad, tanto para as

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grandes companias, ya sean nacionales o extranjeras, como para aquellas cuyo capital no excede ni del diez por ciento de las primeras, de readaptar sus estrategias y desarrollar nuevas alternativas que les permite enfrentarse a los nuevos retos que les son impuestos por esta evolucion el comercio mundial; Surge asi la necesidad de vincularse entre ellas dando lugar a los que modernamente se conoce como integracion o concentracion empresaria.

El objetivo del presente trabajo es realizar un estudio respecto del Joint Venture como una forma de contratacion empresarial que cada dia cobra mayor importancia, ya que Guatemala forma parte de la mayoria de paises donde existe una ausencia de regulacion integral del Joint Venture, que en cierta forma ha ayudado al empresario a desarrollarse en diversas actividades economicas como la industria, la construccion, la agricultura y otros sectores importantes de la economia nacional.

Asi pues, iniciare por exponer en forma general los contratos de colaboracion empresarial, para luego concentrarme en una de las formas organizativas mas utilizadas en los ultimos tiempos, aquella en la que dos o mas sujetos de derecho, deciden unir sus esfuerzos, sin perder su autonomia juridica, con la unica finalidad de alcanzar un beneficio de caracter economico, compartiendo las decisiones estrategicas, administrativas y operativas, es decir, el Joint Venture.

Una vez analizado profundamente el contrato de Joint Venture, continuare con dos temas importantes: como negociar un Joint Venture, trasladando todo lo expuesto en el presente trabajo a la practica comercial en nuestro pais y nuestro papel como profesionales del derecho en el proceso de su negociacion, es decir, aquellas disposiciones que no podemos pasar por alto en el momento de asesorar a nuestros clientes. CAPITULO I CONTRATOS DE COLABORACION EMPRESARIAL

Debido a que cada dia la competencia y los riesgos en los negocios es mas palpable, los empresarios han ido adoptando criterios y estrategias cooperativas, saliendose de los tradicionales tipos de contratacion regulados y plasmados en la ley, para dar cabida a nuevas formas de contratacion empresarial, como el Joint Venture. Antes de profundizar nuestro estudio sobre el contrato de Joint Venture, es necesario abordar de manera general el tema de los contratos de colaboracion empresarial.

Las empresas diariamente se encuentran inmersas en el mundo de la colaboracion empresarial, desde las formas mas sencillas como la compraventa, pasando por una colaboracion mas estable y duradera como cuando se celebran contratos de arrendamiento, agencia, suministro, prestamo, etc. ; hasta un mayor nivel de integracion. Basta con observar la realidad comercial actual para tomar conciencia de la importancia cada vez mayor que adquieren los mecanismos mediante los cuales el productor o fabricante puede acceder a una nueva cartera de clientes, asi como tambien aumentar las ventas de sus productos respecto de la clientela ya existente.

Se ha escrito que “el siglo XX es testigo de la profunda transformacion operada en la economia y en el extraordinario crecimiento de las companias mercantiles. Ello, sumado a factores de competencia y lucha de predominio entre ellas, origino lo que podria denominarse la revolucion empresarial, en la busqueda de un adecuado dimensionamiento para alcanzar mayor eficiencia, a traves de diversas formas de vinculacion (… ) entre las empresas”. [1]

La colaboracion empresarial, en sentido amplio, se manifiesta diariamente en las relaciones entre diferentes empresas y puede materializarse a traves de distintos tipos de contratos, por ejemplo, la compraventa de maquinaria para producir determinados bienes, implica por parte del vendedor, una colaboracion en las operaciones del comprador. La colaboracion entre empresas puede surgir de contratos que van desde simples compraventas hasta uniones transitorias o joint ventures con el objeto de alcanzar un fin economico especifico.

La cooperacion entre empresas puede darse de acuerdo con el grado de integracion deseado, segun sigan manteniendo o no su independencia funcional y juridica; en el nivel mas alto de integracion, las empresas preexistentes desaparecen, dando paso a una nueva persona juridica, ya sea a traves de una fusion o bien absorcion. Luego, existe un nivel de integracion parcial, en el que las empresas deciden aportar parte de sus activos o patrimonio a una nueva entidad creada por ellas con personalidad juridica propia, pero sin que con ello pierdan su autonomia e independencia en lo que al resto de sus activos u operaciones se refiere.

Por ultimo, existe un nivel de colaboracion, sin integracion alguna entre las empresas, ya que solo ponen en comun ciertos activos o recursos para desarrollar en forma conjunta un determinado proyecto en beneficio de ambas. Los contratos de colaboracion empresarial han surgido como una necesidad de los empresarios de llevar a cabo grandes proyectos. Actualmente, las grandes companias se encuentran presionadas por los avances ue ha tenido la economia internacional y se ven limitadas entre otros, por factores como la magnitud del proyecto, la falta de conocimiento del mercado, la especialidad del proyecto, la tecnologia, competencia, tanto politicas comerciales como impositivas, que de alguna manera se ven en la necesidad de vincularse entre ellas para lograr el objetivo economico deseado. I. ALCANCE Establecer un concepto preciso de los contratos de colaboracion empresarial puede resultar un tanto dificil, debido a las distintas variantes o modalidades a traves de los cuales se pueden instrumentar o materializar. Para ello, vale la pena citar algunos autores:

Segun Spota son contratos de colaboracion “aquellos en los cuales media una funcion de cooperacion de una parte hacia otra o reciprocamente, para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del contrato”. El autor Guillermo Jimenez Sanchez, senala que “los contratos de colaboracion o de gestion de intereses ajenos son el instrumento juridico de esa cooperacion, asumiendose en ellos, fundamentalmente, obligaciones de hacer. En algunas figuras, el objeto predominante es la mera realizacion de la actividad en cuanto medio que puede o no permitir alcanzar un resultado bajo el esquema del contrato de prestacion de servicios.

En otras figuras, el objeto es la consecucion de un resultado especifico, como por ejemplo el contrato de obra, o bien el caso de los contratos de comision, de agencia, de mediacion o de corretaje”. Para Kuiper, citado por Marzorati, “un acuerdo de cooperacion consiste en una o mas relaciones contractuales en la que ambas partes efectuan contribuciones especificas para fines determinados, en donde los momentos en los que las contribuciones se materializan pueden diferir, pero existe una cierta continuidad en la relacion, sin establecer una empresa conjunta y sin disposiciones expresas sobre como compartir utilidades y riesgos”

En sintesis, los contratos de colaboracion empresarial pueden ser definidos como aquellos contratos en virtud de los cuales dos o mas empresas independientes, deciden vincularse o unirse, aportando determinadas prestaciones (dinerarias o no), para lograr un fin especifico, sin que por ello se menoscabe su individualidad y autonomia. Modernamente, se emplean terminos como contratos de colaboracion, de organizacion, asociativos o plurilaterales, como contratos que se refieren a lo mismo, sin embargo, aunque si se relacionan, no tienen el mismo significado.

Por ello, considero importante establecer el correcto significado de cada uno: – Contratos de Colaboracion: segun expresa Spota, son aquellos en cuales media una funcion de cooperacion de una parte hacia otra, o reciprocamente para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del contrato. El autor ubica dentro de este tipo de contratos, algunos contratos de cambio como el mandato, la comision, el contrato estimatorio, la mediacion, el contrato de agencia, locacion de obra y de servicios.

Ademas, podemos agregar el contrato de concesion privada, la franquicia, el joint venture, asi como las uniones transitorias de empresas. – Los contratos de organizacion: son aquellos contratos que implican una relacion negocial, que se desenvuelve de manera continuada, es decir, deben tratarse de contratos de duracion. Se esta en presencia de un contrato de organizacion, cuando en el se establecen normas respecto de como va a estar estructurada la administracion, la fiscalizacion y en que forma se tomaran las decisiones y opiniones sobre las cuestiones comunes. Contratos Plurilaterales: se refiere a aquellos contratos que tienen mas de dos partes. El autor Efrain Richard[2] establece dos especies de este tipo de contratos: a) Contratos plurilaterales estructurales, que son aquellos contratos en que el numero de partes debe necesariamente ser mas de dos; y b) contratos plurilaterales funcionales: son aquellos que persiguen un fin comun en los cuales existe la posibilidad de que intervengan mas de dos partes, como son los contratos de sociedad, las uniones transitorias, los joint venture, y las agrupaciones de colaboracion. Contratos Asociativos: son aquellos en los cuales las partes se unen juridicamente con el fin de obtener un objetivo comun para satisfacer intereses propios, pero con la salvedad que dicha union no constituye una sociedad. De ahi que podemos calificar al contrato de joint venture, como un contrato asociativo, no societario, ya que los participantes se asocian, pero sin absorberse individualmente ni creando una nueva persona juridica. II. CARACTERISTICAS

Como se menciono, existen muchas variantes a traves de las cuales se puede instrumentar un contrato de colaboracion; sin embargo, es importante mencionar ciertas caracteristicas comunes: 1. Los interesados se unen contractualmente para llevar a cabo un proyecto en comun. 2. Su finalidad se extingue con la obtencion del proyecto para el cual las partes se unieron. 3. Este tipo de contratos pueden ser bilaterales o plurilaterales. 4. Se rigen por el principio de la autonomia de la voluntad, las normas imperativas, la buena fe, la moral y aquellas normas que sean compatibles con la finalidad y la economia del contrato.

III. CLASIFICACION La doctrina mayoritaria citada por Kuiper[3] entiende como formas tipicas de cooperacion empresaria a las siguientes: a) “Buy-Back Agreements”: estos acuerdos comprenden todos los tipos de cooperacion industrial en los que en lugar de pagar un precio por la instalacion de una planta llave en mano o de una linea de produccion, el pago se efectua mediante productos terminados o materias primas extraidas con la ayuda del equipamiento. ” ) Acuerdos de cooperacion y comercializacion: estos acuerdos pueden adoptar distintas modalidades, segun los objetivos que se deseen alcanzar; asi, pueden celebrarse acuerdos de subcontratacion, coproduccion o especializacion y dentro de este ultimo, pueden darse acuerdos de cooperacion con relacion a la comercializacion, la investigacion y el desarrollo. c) La cooperacion de proyectos: se refiere a aquellas formas conjuntas de realizar determinados proyectos entre empresas que conforman alianzas circunstanciales para una obra especifica. ) Pooling Agreements: (Participacion en resultados o costos): se refiere a aquellos acuerdos llevados a cabo entre empresas independientes, que se encargan de comercializar o desarrollar algun producto a traves de alguna de ellas, pero absorbiendo ambas las perdidas y ganancias segun se haya convenido. Por otro lado, la doctrina internacional expone un panorama mas amplio respecto de la colaboracion empresarial, clasificandola de la siguiente manera: a)

Alianzas estrategicas: se refiere a uniones de colaboracion que se materializan mediante contratos entre empresas independientes competidoras entre si, que por motivos de costos, mercado u oportunidad, deciden unirse para desarrollar nuevos mercados sin necesidad de crear un nuevo sujeto de derecho, es decir, no existe una empresa comun. b) Joint Ventures: “Contratos de colaboracion entre empresas que se complementan en la formulacion de nuevos proyectos. ”. [4] En este tipo de contratos existe la posibilidad de crear una sociedad independiente o no, segun los objetivos de las partes. ) Cooperacion empresaria: se refiere a aquellos contratos (atipicos) de colaboracion como los “buy-back agreements”, “pooling agreements”, contratos de especializacion, contratos de investigacion conjunta, que por una parte no dan lugar a la creacion de un sujeto de derecho independiente, y por el otro, tampoco llegan a constituir un joint venture o alianza estrategica. Asi mismo, el mundo empresarial, ofrece distintas modalidades de colaboracion empresarial, segun la siguiente clasificacion: 1. Aquellos que alteran la estructura de las sociedades como la fusion, escision y transformacion de sociedades; . Aquellos que no producen mutacion en su estructura juridica intrinseca; 3. Aquellos que no afectan la identidad juridica ni economica de la sociedad. Entre los contratos de colaboracion mas comunes, destacan los siguientes: a) Los contratos de Union o Cooperacion de empresas atipicos, de estructura contractual como los joint ventures; b) Los contratos de Union o Cooperacion de empresas atipicos de estructura societaria como los corporate joint venture; c) El contrato de Cuentas en Partipacion; d) Los convenios concursales extrajudiciales ) Los contratos de colaboracion celebrados por abogados que ejercen la abogacia por cuenta ajena; f) Contratos de colaboracion entre companias maritimas y companias aereas. El autor Efrain Hugo Richard[5] diferencia los contratos de colaboracion de la siguiente manera. a) Sin finalidad comun, como el contrato de mandato y agencia. b) Con finalidad comun o autonoma: a. Sin organizacion: como por ejemplo, negocios en participacion. b. Con organizacion: como por ejemplo, las agrupaciones de colaboracion empresaria. i.

Que no generan personalidad juridica, agrupacion de colaboracion empresaria ii. Que generan personalidad juridica determinada por ley, contrato de sociedad, asociaciones, cooperativas. CAPITULO II JOINT VENTURE En el caso particular de America Latina, en los ultimos anos, la adopcion de nuevas formas de contratacion empresarial, como el Joint Venture, ha cobrado mayor importancia, dado que nuestra region posee mano de obra (calificada o no), de bajo costo, no solo a nivel nacional, sino que tambien a nivel internacional.

En adicion, nuestra economia esta carente de variables basicas en la contratacion, como el capital, el financiamiento, la tecnologia y el acceso a mercados internacionales. America Latina, aun, una mina de oro de Joint Venture para la inversion extranjera. El objeto de los siguientes capitulos es realizar un estudio profundo respecto del Joint Venture como una forma de contratacion empresarial que cada dia cobra mayor importancia, ya que Guatemala, forma parte de la mayoria de aises donde existe una ausencia de regulacion integral del Joint Venture, que en cierta forma ha ayudado al empresario a desarrollarse en diversas actividades economicas, como la industria, la agricultura, la construccion y otros sectores importantes de la economia nacional. VI. ORIGEN La figura del Joint Venture nace con la formacion del imperio britanico, cuando con el fin de conquistar ciertos territorios en ultramar, pequenos grupos de personas, llamados gentleman-adventures, se unian en la aventura, arriesgando sus pertenencias, con fin de repartirse las ganancias obtenidas.

Sin embargo, algunos tratadistas consideran que esta figura viene desde el derecho romano, ya que Roma tenia dos grupos de sociedades: las universales, en las cuales se aportaba la totalidad de un patrimonio o una parte alicuota del mismo, y las particulares, en las cuales se aportaba una cosa especifica. Estas ultimas se dividian en sociedades unius rei y alicujus negotiationis. En las primeras, los socios ponian en comun la propiedad o el uso de una de varias cosas determinadas para explotarlas y repartir los beneficios, pero restringiendose a una sola operacion.

Como el actual Joint Venture, dichas sociedades se realizaban por contrato consensual y no daban lugar al nacimiento de una persona juridica distinta de los socios. En las sociedades alicujus negotiationis, varias personas ponian en comun ciertos valores con miras a una serie de operaciones comerciales de un genero determinado, diferenciandose de aquellas en la continuidad de sus operaciones. [6] Algunos otros autores atribuyen el origen del joint venture en Escocia, donde se consideraba a los joint trades como “una ociedad confinada a un negocio, especulacion, operacion comercial o viaje, en la cual los socios ocultos o conocidos no usan una denominacion social y no incurren en responsabilidad fuera de los limites de la operacion”[7] luego, esta figura trasciende al resto del Reino Unido en donde se tomaron dos posturas: la creacion de un nuevo sujeto de derecho o la simple agrupacion sin la formacion de una persona juridica distinta, postura ultima que ha adquirido mayor auge en la actualidad, asemejandose tambien a la figura de la sociedad en participacion del derecho frances.

En 1949, el joint venture tiene su verdadero desarrollo en Europa Occidental, como consecuencia de la integracion de mercados encabezados por Alemania Federal, que produjeron milagros economicos en dicha epoca. No obstante, esta figura cobra su mayor auge en el derecho norteamericano, con el nacimiento de las partnerships, entendidas como aquellas relaciones entre dos o mas personas, que aportan esfuerzos en un negocio o actividad comun para luego repartirse los resultados obtenidos.

Posteriormente, surgen las partnerships especiales, entendiendose como aquellas en que el objeto se reduce a una sola actividad u operacion comercial, dando lugar a lo que actualmente se conoce como joint venture. Cabe mencionar que inicialmente, esta figura era conocida como joint adventure, sin embargo, en la actualidad, recibe el nombre de Joint Venture, refiriendose a una de las formas mas utilizadas en la colaboracion empresarial “en virtud de la cual dos o mas personas o grupos de personas unen sus esfuerzos en torno a un proyecto determinado, de manera tal que asumen los riesgos que involucra el mismo y comparten los eneficios que se obtengan. ”[8] Actualmente, los joint ventures, surgen cuando alguna sociedad o comerciante individual quiere expandir sus actividades hacia un mercado, para cuyo desarrollo necesita de los recursos o los conocimientos de otra u otras empresas, que por ser estos recursos o conocimientos, una parte importante de ellas, exigen tomar cierta participacion en el manejo o capital del mismo, sin que por ello tengan que conformar una nueva persona juridica.

La utilizacion de esta figura se ha vuelto mas comun, debido a que las figuras existentes, ya no son suficientes por su rigidez y animo de permanencia, para llevar a cabo la realizacion de grandes negocios que de otra forma no pudieran llevarse acabo. VII. CONCEPTO La expresion joint venture se deriva de dos palabras, del verbo to join, cuyo significado es juntar, ligar, unir, agrupar, afiliarse, asociarse; de ahi que joint signifique union y la palabra venture, que antiguamente se utilizaba la palabra adventure, se refiere a empresa, aventura, negocio, negocio arriesgado.

Asociando los dos terminos, la expresion joint venture, se refiere a empresa en comun. Es sumamente ardua la tarea de dar un concepto claro, generico y completo que abarque cada una de las caracteristicas propias de esta figura, debido a la ambiguedad de su significado en paises como Estados Unidos y a la necesidad de paises como el nuestro, de encuadrar toda figura dentro de una categoria especifica en el ordenamiento juridico.

Autores como Cabanellas de las Cuevas y Kelly atribuyen dicha ambiguedad a tres significados o sentidos que se le ha dado a esta expresion: a) Se aplicaba originalmente a una figura asociativa, cercana a la partnership, pero se distinguia por cuanto la relacion entre las partes se limitaba a una operacion o negocio determinado. b) En sentido mas amplio, se utiliza para designar distintas formas de cooperacion entre empresas que permanecen juridicamente independientes, pero que contribuyen con una parte de sus activos al fin perseguido en comun. ) En tercer lugar, se da tambien el nombre de joint venture a las empresas formadas por participantes de diferentes paises, no importando la figura legal adoptada Otra dificultad para dar un concepto especifico de esta figura se debe a que muchas de sus caracteristicas se pueden encuadrar en otras figuras juridicas; ademas, de los distintos tipos o modalidades de joint ventures que existen en la actualidad. Por ello, considero de suma importancia exponer el concepto que algunos autores han dado de esta figura.

Para el Corpus Juris Secundum, la jurisprudencia norteamericana, el joint venture: es “…una asociacion de personas que buscan llevar a cabo, con fines de lucro, una empresa comercial individual…”, en algunos otros casos, lo ha definido como “ … la combinacion especial de dos o mas personas que conjuntamente buscan obtener una utilidad en una empresa especifica, sin actuar bajo la designacion de partnerschips o corporation…” y “… una asociacion de personas que buscan llevar a cabo una empresa comercial individual con fines de lucro, para lo cual combinan sus bienes, dinero, efectos, habilidades y conocimientos…”[9]

Ghersi lo define como “aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho – nacionales o internacionales – realizan aportes de las mas diversas especies, que no implicaran la perdida de la identidad e individualidad como persona juridica o empresa, para la realizacion de un negocio en comun, pudiendo ser este desde la creacion de bienes hasta la prestacion de servicios, con la finalidad de la obtencion de beneficios economicos”.

El Glossary of terms relating to restrictive Business Practices (OCDE), lo define como una “asociacion entre dos o mas empresas con objeto de realizar en comun una determinada actividad a traves de una nueva entidad creada y controlada por los participantes” Osorio lo define como “Instrumento idoneo para la organizacion de actividades integradas, que requieren de inversiones por parte de empresas para desarrollar un negocio de intereses comunes, sin concentrarse en el ejercicio de una actividad economica”

Fargosi lo incluye como una contrato parciario “aquellos cuya funcion consiste en la asuncion de un riesgo del proceso productivo y en los que la prestacion del empresario se determina en consonancia con el exito de la produccion emprendida” Para Van Hilten, el Joint Venture es una “forma de colaboracion ente empresas que conservan su independencia, ampliada eventualmente a otros sujetos economicos, y que se realiza en el seno de una empresa comun totalmente diferenciada, mediante aportacion de know-how y un participacion en el capital social”[10]

Williston lo define como “ …una asociacion de personas fisicas o juridicas que acuerdan participar en un proyecto comun, generalmente especifico (ad hoc), para una utilidad comun, combinando sus respectivos recursos, sin formar ni crear una corporation o el status de una partnership en sentido legal, el cual acuerdo tambien establece una comunidad de intereses y un utuo derecho de representacion dentro del ambito del proyecto, sobre el cual cada venturer ejercera algun grado de control” De lo anterior, se puede deducir que existen conceptos muy generales y vagos que podrian referirse a cualquier otra figura de colaboracion empresarial y conceptos muy limitados o restrictivos que podrian excluir algunas de sus modalidades.

Finalmente, podemos definir al joint venture, como un acuerdo celebrado entre dos o mas personas (individuales o juridicas, nacionales o extranjeras) que con el animo de lograr un objetivo comun y con ello un beneficio de caracter economico, deciden unir sus esfuerzos, que van desde dinero, tecnologia, conocimientos y bienes, hasta su administracion conjunta, sin que ello implique necesariamente la perdida de su autonomia juridica. VIII. NATURALEZA JURIDICA El contrato de joint venture podria encuadrarse como un contrato de colaboracion atipico.

La relacion que existe entre los participes no constituye una sociedad ni asociacion, sino que es de origen puramente contractual, cuyo fin es la creacion de un acuerdo con el animo de concretar un determinado negocio, creado por un conjunto de personas que en la actualidad, conforman un ente, que combina sus propiedades y por tanto, su desarrollo dependera de los terminos del contrato, de las actuaciones de las partes y de la naturaleza de las empresas. El contrato de Joint Venture, puede ser clasificado dentro de: ) Los contratos de colaboracion empresaria: ya que tiene una funcion de cooperacion entre los participantes con el denuedo de alcanzar un objetivo comun. b) Los contratos asociativos: ya que los participantes se asocian bajo una organizacion comun, a fin de destinar sus esfuerzos a un proposito compartido del que derivaran distintos beneficios, pero con la salvedad que dicha asociacion no implica la perdida de su autonomia juridica, ya que si bien dicha asociacion podria dar lugar a la creacion de una nueva sociedad, no existe el animo de fusionarse ni absorberse. ) Los Contratos plurilaterales, dentro de esta clase de contratos, el joint venture se encuentra especificamente dentro de los contratos plurilaterales funcionales, ya que puede formarse por la intervencion de dos o mas partes, pero no necesariamente. Ademas, las partes no tienen intereses contrapuestos, sino se unen bajo los mismos intereses. d) Los contratos de Duracion: ya que el contrato de joint ventutre, se constituye con miras al cumplimiento del objetivo comun propuesto, es decir, esta destinado a durar en el tiempo, sin importar si es de tracto sucesivo, ejecucion continua o periodica. ) Los contratos de organizacion, ya que en el acuerdo de joint venture, las partes intervinientes delimitan cuestiones como la forma, objeto, administracion, funcionarios, remociones, ejercicio de derechos, ley aplicable, plazo, etc. IX. ELEMENTOS El contrato de joint venture debe reunir como minimo, los siguientes elementos: a) Identidad de los participantes Los participantes en un joint venture pueden ser entre dos o mas personas, individual o juridica, que pueden identificarse en alguna de las siguientes categorias, segun la forma juridica bajo la cual esta organizada: ) Joint Ventures en los que participen sociedades por acciones. 2) Joint Ventures en los que participen empresarios individuales. 3) Joint Ventures en los que participen entes del sector publico. Es importante mencionar que cada uno de los integrantes de un joint venture deben estar suficientemente aptos y capaces para asumir los aspectos esenciales del proyecto u objetivo comun. b) Nacionalidad de los participantes, la nacionalidad de los participantes puede distinguirse de dos formas: 1) Joint Ventures Locales 2) Joint Ventures Internacionales ) Relacion economica entre los participantes Este elemento es de suma importancia desde un punto de vista normativo o regulatorio aplicable a la competencia en la cooperacion constitutiva del joint venture. Cabe distinguir las siguientes categorias: 1) Relaciones Horizontales: surgen entre empresas que se desarrollan en el mismo nivel productivo. 2) Relaciones Verticales: tienen lugar en empresas que actuan en el mismo proceso productivo, pero en etapas diferentes 3) Relaciones de Conglomerado: surgen entre empresas que no se encuentran en las relaciones verticales ni horizontales. ) Duracion de las relaciones entre participantes: La temporalidad o duracion en los contratos de joint venture, es un elemento esencial que caracteriza este tipo de contrato, ya que se necesita de un tiempo prudencial para el desarrollo del emprendimiento conjunto. e) Objeto: Su objeto esta encaminado a un fin especifico, que debe ser claro y preciso, como el desarrollo de una obra, la prestacion de un servicio, el suministro, la ejecucion de un proyecto, la explotacion de recursos minerales, la construccion y operacion de hoteles, arreteras, el desarrollo de un call center, etc. f) Mecanismos para la adopcion de decisiones Si bien es cierto que en los joint ventures los participantes conservan su autonomia juridica y no requieren de una organizacion estructural conjunta, es necesario, dado la cooperacion que existe entre ellos, que se establezcan los mecanismos para la toma de decisiones que se ajusten a la realizacion del fin que se desea obtener. Para ello, se pueden distinguir dos tipos de estructuras: 1) Estructuras de toma de decisiones Centralizadas

Conformadas por un cuerpo especial, independiente a cada una de las partes, que representa los intereses comunes y esta destinado a regir, administrar o controlar el desarrollo del joint venture. 2) Estructuras de toma de decisiones Descentralizadas En este tipo de estructura, las decisiones son a cargo de cada una de las partes de manera individual, pero siempre debe existir un minimo de coordinacion entre las partes para lograr el objetivo comun. 3) Estructuras de Subordinacion: En estas estructuras, una de las partes ejerce el control de las actividades conjuntas y, toman como base la proteccion de los participantes subordinados. ) Estructuras de Coordinacion: En estas estructuras, como su nombre lo indica, no existe una relacion de subordinacion, es decir, no existe un predominio entre los participantes en cuanto a la toma de decisiones. g) Riesgo: Este elemento, se refiere a la incertidumbre asumida por los participantes en cuanto a los beneficios y costos de su participacion. X. CARACTERISTICAS Si bien es cierto que existen distintas modalidades de la figura del joint venture, se pueden senalar las siguientes caracteristicas comunes: 1.

Es un contrato de Colaboracion Empresarial: Entre los asociados existen intereses comunes, por lo que hacen un esfuerzo comun con el objetivo final de obtener un resultado economico favorable. 2. Unico proyecto Esta caracteristica se refiere a que un joint venture debe estar encaminado a la consecucion de un solo proyecto o negocio juridico (aunque con ello implique la realizacion de diversas actividades), el cual debe estar claramente definido con anterioridad y puede variar segun los intereses de los integrantes. 3. Concurrencia de partes

Las partes contratantes pueden ser personas juridicas o individuales, nacionales o extranjeras. 4. Aportacion Para la realizacion del proyecto, las partes del joint venture, deben contribuir con ciertas aportaciones, que pueden variar segun los objetivos del negocio. Asi pues, dicha contribucion puede consistir en dinero, tecnologia, recursos humanos, licencias, servicios, conocimiento del mercado, industria, bienes, etc. de manera que se constituya una comunidad de intereses que garantice a los integrantes el lucro individual. 5. Propiedad en comun

Esta copropiedad se manifiesta en los balances e inventarios que detallan los activos propiedad del joint venture. 6. Se trata de una combinacion estructurada de operaciones en la consecucion del negocio. 7. La expectativa de un beneficio economico. Sin bien el objetivo de las partes es un beneficio economico, no necesariamente debe ser pecuniario o efectivo y de inmediato, sino que este beneficio puede ir encaminado a una valuacion economica que a largo o mediano plazo si resulte en una ganancia pecuniaria. 8. Division de trabajo y responsabilidades

Una de las razones por las que las partes deciden unir sus esfuerzos, es para optimizar aquellas ventajas comparativas que ofrecen cada uno de los integrantes, por lo que deben aportar al proyecto todos los conocimientos y recursos a su alcance para cumplir con las responsabilidades a las cuales se obligaron. 9. Autonomia juridica Las partes contratantes conservan su individualidad o identidad juridica. Es decir, se trata de empresas preexistentes que pueden continuar o emprender otros negocios distintos al emprendimiento conjunto. 10. Administracion conjunta

Debido a la magnitud del proyecto y de las aportaciones, cada contratante puede llevar a cabo alguna forma de control o manejo, tanto de los activos aportados como de la ejecucion del proyecto, y como consecuencia de ello, tienen facultades para representar y obligar. 11. Participacion en las perdidas Todo proyecto o emprendimiento conjunto corre el riesgo de obtener perdidas en la consecucion del negocio. Sin embargo, el joint venture, permite que algunos de los contratantes sean exonerados de soportar las eventuales perdidas sin perjuicio de los derechos de algun tercero, como lo analizaremos mas adelante. 2. Atipico e Innominado Es un contrato que no se encuentra regulado ni denominado como tal en la legislacion guatemalteca, sino en la costumbre y en la aplicacion del derecho comercial. Sin embargo, dadas las caracteristicas, elementos y objetivos de este tipo de contrato, algunos profesionales del derecho lo encuadran como el contrato de participacion en nuestro derecho guatemalteco, tema que analizaremos con mayor profundidad en el capitulo IV. 13. Plurilateral

Como se menciono, el contrato de joint venture puede realizarse por varias personas, ya sean individuales o juridicas, la que se unen para el desarrollo o ejecucion de un objetivo comun, frente al cual todos estan obligados. 14. Es un contrato consensual Por ser un contrato atipico, predomina el principio de libertad de forma, por lo que se perfecciona con el consentimiento de las partes, y se manifiesta a traves de una declaracion de voluntad comun destinada a reglar las condiciones del contrato.

Si bien, la ley no prescribe formalidad legal alguna, en la practica, se da literalmente, para brindar a las partes seguridad juridica. 15. Es un contrato principal o autonomo Debido a que tiene existencia propia sin encontrarse subordinado o ser accesorio a otra modalidad contractual. 16. Es oneroso: El Joint Venture tiene principalmente un fin lucrativo, en el que las partes se asocian con la finalidad de obtener en conjunto un beneficio economico, pero asumiendo tambien en la misma medida las perdidas. 7. Es Conmutativo Desde el momento de celebrarse el contrato, las partes intervinientes conocen las ventajas economicas los riesgos existentes, no dependiendo de acontecimientos inciertos, asi como las prestaciones que estan determinadas desde su celebracion. No obstante lo anterior, en algunas circunstancias puede tornarse aleatorio, debido a que el beneficio economico puede llegar a ser incierto. CAPITULO III IMPORTANCIA DEL JOINT VENTURE IV. AUTONOMIA JURIDICA

Respecto de la autonomia juridica, vale resaltar que podria traer confusiones cuando se trate de un Joint Venture Corporativo, ya que surge la duda si las partes intervinientes pierden o no su propia individualidad juridica, es por ello que considero importante mencionar que el Joint Venture no constituye una sociedad, sino que carece de personalidad, es decir, no es sujeto de derecho; es un contrato de colaboracion entre personas individuales o juridicas, producto de acuerdos empresariales que tienden a establecer, organizar y desarrollar operaciones en las que existe una comunidad de intereses con una distribucion de obligaciones entre los participantes para el cumplimiento del objetivo comun.

Cuando los participantes sean empresas, conservan su propia individualidad, es decir, que la formacion de una nueva empresa no supone una limitacion en el actuar de los intervinientes; esta forma de cooperacion solo implica la absorcion de una parte minoritaria de los activos de las empresas participantes, las que tienen en todo momento su individualidad y se crean unicamente un derecho de control en cuanto a la administracion de la nueva empresa. V. LIBERTAD CONTRACTUAL Antes de analizar la presencia del principio de la autonomia de la voluntad en los contratos de Joint Venture, es importante recordar los supuestos basicos de este principio. Spota, define la autonomia de la voluntad como “el principio que confiere a la voluntad juridica la atribucion de rear negocios juridicos sin ultrapasar el ordenamiento coactivo, brindandoles su contenido y su eficacia jurigena”; Alessandri, sostiene que la autonomia de la voluntad consiste en “ la libre facultad de los particulares para celebrar el contrato que les plazca y determinar su contenido, efectos y duracion” La autonomia de la voluntad se puede definir como la facultad que tienen las partes, reconocida por el Derecho, de regular o reglamentar sus derechos y obligaciones a traves del ejercicio de su libre albedrio en contratos o relaciones juridicas que los obliguen como si tuvieran caracter de ley y siempre que lo pactado no sea contrario a la ley, a la moral, al orden publico o a las buenas costumbres. Siendo el Joint Venture, de naturaleza contractual, es indudable que las partes, ya sean personas individuales o juridicas, tienen plena libertad contractual para determinar la forma a traves de la cual se llevara a cabo el objetivo comun.

Esto les da a las partes flexibilidad para estructurar su negocio como mejor convenga a sus intereses, pudiendo pactar libremente cuales seran los organos de la Joint Venture, cuando y como se reunen, sobre que temas actuan, con que mayorias deciden, como se aportan los fondos, cada cuanto se reparten la produccion o las ganancias, cuestiones como su administracion, riesgos, resolucion de conflictos, etc. En cuanto al Joint Venture Corporativo, especificamente, si bien los participantes se sujetan a las normas que regulan las sociedades por acciones, deben tomarse en cuenta las condiciones particulares de las operaciones a que los socios decidieron sujetarse. Comunmente dichas variaciones responden a dos motivos fundamentales: “En primer lugar, la intencion de las partes es restringir el acceso de terceros a las acciones de la sociedad y mantener la identidad de los socios, lo que comunmente es esencial para la formacion y operacion del joint venture.

De esta forma se combinan elementos propios de las sociedades de personas, y la participacion de cada socio es, intuito personae, tomando el conjunto de las relaciones entre los socios de la joint venture corporation. En consecuencia, esta figura es una variedad de la sociedad anonima cerrada, y se le aplicaran las normas especificas correspondientes a este tipo de organizacion societaria. En segundo lugar, las relaciones entre sus miembros, por lo general, no se limitan a participar en tal sociedad, sino que tienden a formar parte de una relacion mas amplia, que puede incluir contratos de suministro a la sociedad anonima comun, transferencia de tecnologia, prestamos, negocios financieros, etc. , los cuales pueden vincular tambien a los socios entre si.

De esto resulta que la estructura juridica y el funcionamiento de la sociedad comun se ve condicionada al marco global de las relaciones entre los socios. ”[11] VI. FUNCION ECONOMICA El mayor auge del Joint Venture surge con posterioridad a la segunda guerra mundial debido a la necesidad de una reactivacion de la economia en aquella epoca, muchas empresas se asociaron con el proposito de llevar a cabo determinados proyectos que requerian de inmediata ejecucion, pero que por su complejidad superaba la capacidad de una sola empresa. Actualmente, nuestro pais sufre la falta de capacidad economica que hace necesaria, la presencia de capitales extranjeros para la realizacion de negocios juridicos-economicos, con el objeto de lograr el desarrollo de los distintos sectores del pais.

A traves del joint venture, se pueden llevar a cabo proyectos de diversa indole, como de navegacion, explotacion minera, construccion de obras publicas, explotacion de petroleo, explotacion agropecuaria, construcciones, venta de propiedades inmueble y la construccion y operacion de hoteles, por mencionar algunos ejemplos, ya que se pueden llevar a cabo tantos proyectos como la imaginacion, objetivos e intereses de las partes. Asi mismo, esta figura tambien se utiliza para la prestacion de servicios de caracter personal, como los servicios legales conjuntos y el desarrollo y promocion de patentes, marcas y derechos de autor. Esta forma de colaboracion empresarial ofrece distintas ventajas, maxime en paises como el nuestro, en que pequenas companias nacionales logran fusionarse con companias extranjeras para realizar proyectos que de otra manera no seria posible. Dentro de algunas ventajas que vale la pena mencionar con relacion a su funcion economica, se encuentran las siguientes: Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en funcion del cumplimiento de una actividad especifica, de modo que el desarrollo resulte eficiente en terminos de costo beneficio, de tiempo, de inversion tecnologica y rentabilidad. • La empresa local se beneficia con la capacidad tecnologica y financiera de la empresa extranjera. • La empresa extranjera, se beneficia del facil acceso al mercado y al conocimiento politico, cultural y de negocios del pais en donde se va a llevar a cabo el proyecto. • Agilidad en la realizacion del proyecto, debido a la simplificacion de formalidades para su celebracion. En el campo de los servicios publicos, que buscan satisfacer necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la cobertura, universalidad y distribucion, el Joint Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular a la empresa privada en la consecucion de objetivos publicos. • El Joint Venture tambien se ha convertido en un mecanismo de transferencia e intercambio de tecnologias. • Se mitigan los riesgos y cargas financieras del proyecto. En conclusion, las diversas modalidades del Joint Venture aportan una gran funcion economica, ya que es un mecanismo util para logar objetivos que una empresa sola no lograria y se constituyen en medios para distribuir riesgos, costos y utilidades o perdidas en funcion de lo que cada integrante esta mas capacitado para ofrecer.

Es un instrumento para incentivar la produccion y mejorar la calidad de los productos, para extenderse en mercados a nivel nacional e internacional y hacerse de conocimientos tecnologicos; en fin, para desarrollar todo tipo de actividades empresariales que impliquen grandes esfuerzos, para el logro de una gran concentracion de recursos financieros, economicos y de conocimientos; siempre y cuando los beneficios recaigan directamente en el patrimonio de las partes intervinientes. Es un medio para vincular a inversionistas extranjeros, para estimular la iniciativa privada en proyectos de alcance publico o colectivo, para fomentar esquemas de investigacion y desarrollo en el proposito de buscar nuevas tecnologias aplicables a la produccion de bienes y servicios publicos y privados, al desarrollos de proyectos que requieran la intervencion de varias disciplinas o areas cientificas o tecnologicas y/o que requieran la participacion de la iniciativa publica y privada al mismo tiempo. A continuacion, se muestran algunos ejemplos para ilustrar la funcion economica del Joint Venture: La utilizacion en comun, por varios empresarios de una maquinaria de elevado costo, como una grua portuaria, que les permita, con cierta organizacion, operarla alternadamente, compartiendo gastos de personal, energia, mantenimiento, etc. [12] • Para lograr a los agrupados servicios complementarios para su produccion. De esta manera, los empresarios se agrupan para obtener generacion de energia para sus consumos; para elaborar estudios de mercado; para poner un sistema de computacion en funcionamiento, del cual se serviran en forma alternada. [13] • Las empresas que se dedican a la elaboracion de productos similares y se agrupan para realizar investigacion tecnologica, de cuyo resultado se beneficiaran todas. Las agrupadas contribuyen a los costos de la investigacion. [14] • Para la promocion de ventas de los productos de las partes, en el mercado nacional o extranjero.

Para las empresas que se dirigen a mercados similares, les permite evitar la duplicacion de costos y prestar mejores servicios a sus clientes, que independientemente, seria imposible o muy gravosa su realizacion. [15] • La instalacion de laboratorios comunes para un grupo de empresarios. Se evitaria el costo de tener cada uno un laboratorio, pudiendo agrupar y adecuar uno solo en forma mas completa. [16] • Para la instalacion de oficinas comunes[17] • Servicios de transporte para las empresas particulares. [18] • Construccion de carreteras, puentes, etc. Considero importante agregar algunos casos de empresas en distintos paises, que con fines distintos, pero con ideologias parecidas, han conformado este tipo de alianzas:[19] En Estados Unidos de Norte America: Sengelmann (1998), da a conocer que Cargill, Inc. Monsanto, Inc. han suscrito un acuerdo para constituir una coinversion a nivel mundial, con el objeto de desarrollar y comercializar nuevos productos mejorados a traves de la biotecnologia, para los mercados de nutricion animal y procesamiento de granos. Ambas empresas participan en partes iguales, permite combinar las capacidades de Monsanto en investigacion biotecnologica y semillas, con las capacidades e infraestructuras globales de Cargill en materia de insumos agricolas, procesamientos tecnicos y comercializacion, para desarrollar y vender nuevos productos, orientados a mejorar las eficiencias de procesamiento y calidades para la nutricion animal. Los recursos y capacidades de ambas empresas son desplegados para acelerar la investigacion y el lanzamiento de nuevos productos, de modo tal que se generara el maximo valor para los productores agropecuarios, la industria procesadora y los consumidores de todo el mundo. Esto va a resultar en mayores y mejores opciones para alimentar a la creciente poblacion de una manera eficiente y preservando el medio ambiente, dijo Ernest Micek, Presidente y CEO de Cargill, Inc. ”. (Sengelmann, 1998) “Esta relacion entre Cargill y Monsanto, aumentara el valor obtenido por nuestros clientes derivado de los beneficios de cultivos mejorados a traves de la biotecnologia.

Juntos vamos a proveer a los mercados mundiales nuevas soluciones basadas en el rapido desarrollo de una nueva generacion de cultivos con caracteristicas especiales, aquellas que aumentan la calidad y economia de los granos destinados a la nutricion animal y al procesamiento industrial, manifesto Robert Shapiro, presidente y CEO de Monsanto”. (Sengelmann, 1998) Como empresa de ciencias de la vida, Monsanto, con sede en St. Louis, Missouri (EEUU), esta comprometida a encontrar soluciones para la creciente demanda global de alimentos y salud, mediante la utilizacion conjunta de ciencia y tecnologia aplicadas a la agricultura, la nutricion y la salud. Con una dotacion mundial de 21,900 empleados, desarrolla y comercializa productos agricolas, farmaceuticos e ingredientes alimenticios de alto valor. En Brasil Lucent Technologies e Inepar, fabricantes brasilenos de sistemas de energia de equipamiento tecnologico, anunciaron la creacion de una coinversion que actua como proveedora del sector de equipamiento energetico en el mercado de las telecomunicaciones brasilenas, un area que experimenta un rapido crecimiento. La casa de esta coinversion estara radicada en Curitiba, Brasil”. (Stewart, 2000). El nuevo Joint Venture se llama Lucent – Inepar Sistemas de Energia Ltda. Combina la calidad y el liderazgo tecnologico de Lucent con la experiencia en los campos de la fabricacion y el marketing de Inepar. El “joint venture” fabrica sistemas de energia para telecomunicaciones, incluidos conmutacion de cable, plataformas inalambricas, y sistemas de bucles inalambricos locales.

VII. Responsabilidad La responsabilidad en los contratos de Joint Venture va depender de la modalidad que se adopte; si se trata de un Joint Venture en el que aparecen las funciones y actividades claramente diferenciadas y no existe entre las partes participantes un vinculo asociativo legal formal, las responsabilidades contractuales se valoran separadamente para cada una de las partes; por el contrario, si se trata de un Joint Venture que si da lugar a la creacion de alguna forma asociativa legal formal, la responsabilidad frente a terceros se asume en conjunto como unica. Por otro lado, la doctrina tambien senala dos tipos de responsabilidad: ) Responsabilidad Interna: se refiere a aquella que corresponde a los participantes y sus obligaciones y derechos son los que tendrian siendo socios. La responsabilidad se regiria por las normas generales que regulan las obligaciones asumidas por las partes y el incumplimiento contractual. b) Responsabilidad Externa o frente a terceros: se refiere a que si bien cada participante es responsable de sus propios actos, todos los demas participantes quedan obligados frente a terceros, considerandose como mandatarios reciprocos dentro de la actividad o negocio comun. La responsabilidad se regularia por las normas generales sobre la solidaridad de los obligados en una operacion mercantil. CAPITULO IV MODALIDADES DEL JOINT VENTURE

Doctrinariamente, existen diversas clasificaciones de Joint Venture, entre las que cabe destacar la clasificacion dada por Osorio Arturo[20]: A) LEGAL: a. Joint Venture Corporativo ( Incorporated Joint Venture o Joint Venture Corporations). b. Joint Venture Informales: (Informal Joint Venture o Non Incorporated Joint Venture) i. Joint Venture en estricto sentido (Joint Venture Strictu Sensu) ii. Joint Venture contractuales (Joint Venture by contract) c. Joint Ventures Internacionales (International Joint Ventures) i. Joint Ventures de Capitales (Equity International Joint Venture) ii. Joint Venture Contractuales (Contractual o Non Equity International Joint Venture)

B) ADMINISTRACION Y OPERACION: Esta clasificacion es en cuanto a la funcion que desempenan los socios: a. Joint Ventures de Administracion y Operacion ejercida, por un participante lider: La administracion o control se encuentra en manos de uno de los socios, quien desempena una funcion activa, mientras que el otro(s) socio tiene un rol pasivo. Comunmente, es utilizado en aquellos paises en donde el gobierno, exige como condicion para las inversiones extranjeras, la participacion local. b. Joint Ventures de Administracion y Operacion compartida (shared managment joint venture) En esta modalidad, son los socios que lo conforman quienes tienen la administracion o direccion de la empresa. c.

Joint Ventures Independientes En este caso, la administracion o control no recae en ninguno de los socios, pues se encuentra bajo la conduccion de un tercero (gerente general) que por lo general no proviene de ninguno de los socios. C) OBJETO Para la realizacion del Joint Venture, no hay limitacion alguna, ya que existen tantas clases como actividades comerciales; sin embargo, podrian mencionarse a siguientes: a. Extraccion y Explotacion de recursos naturales b. De construccion c. Prestacion de servicios d. De tecnologia e. De comercializacion f. Financiera g. Manufactureros I. JOINT VENTURE CORPORATIVO: ( incorporated joint venture, joint ventures corporations)

Es aquella modalidad del Joint Venture en que los socios o participantes, comunmente empresas preexistentes al Joint Venture, poseen sus propias lineas de operaciones, sus propios intereses y giro ordinario; pero que deciden contribuir con parte de sus activos a la formacion de una organizacion nueva, que se convierte en una especie de apendice o filial de las empresas de los socios, bajo la estructura de una sociedad por acciones. Es importante mencionar que la nueva organizacion, jamas puede absorber o llevar a cabo la totalidad de las actividades de los participantes preexistentes, ya que esto concluiria en una fusion, un grupo empresario o una integracion de la empresa original a un holding y no en un joint venture corporativo.

Para la realizacion de un joint venture corporativo, es importante tomar en cuenta la naturaleza del proyecto, ya que si requiere una inversion significativa en bienes del activo fijo, cuya amortizacion habra de producirse de manera mas o menor lineal a lo largo de un periodo prolongado, entonces la creacion de una sociedad ah hoc, seria mas que aconsejable, quiza necesaria. En cuanto a la relacion interna de los socios o venturistas, es importante acordar la participacion porcentual en el capital accionario, los derechos de voto, la distribucion de los puestos en la direccion y administracion, la determinacion de las areas de responsabilidad entre los grupos, la olitica societaria concerniente a la produccion, las compras y ventas, la contratacion del personal, las amortizaciones, la reinversion y el pago de dividendos, la forma de dirimir las posibles divergencias o desacuerdos. i. Naturaleza Juridica En cuanto a su naturaleza juridica, es un contrato mercantil, ya que es celebrado entre comerciantes y con el objeto de llevar a cabo actividades comerciales. Es un contrato formal que puede ser bilateral o plurilateral, oneroso, porque existen utilidades perdidas que afectan a los socios. En algunas circunstancias, puede ser un contrato aleatorio, ya que el beneficio puede llegar a ser incierto. ii. Caracteristicas

En el Capitulo I se establecieron las caracteristicas comunes a las distintas modalidades del Joint Venture, sin embargo, vale la pena mencionar las caracteristicas especiales siguientes: 1. El objeto del contrato es la constitucion de una sociedad para diversos negocios, concretos y predeterminados. 2. Se rige bajo las normas de las sociedades por acciones, sin perjuicio de las condiciones particulares, a las cuales las partes decidan sujetarlo. 3. Puede durar indefinidamente en el tiempo, renovandose el termino original cuantas veces sea necesario. 4. Los socios conservan su identidad y en el caso de personas juridicas, conservan su estructura societaria. 5.

Si bien es cierto, esta modalidad del Joint Venture, acoge la forma de sociedad de capital, los socios pueden restringir el acceso de terceros a las acciones de la sociedad, manteniendo la identidad de los socios, que es esencial para la formacion y operacion del joint venture. De esa cuenta, se concluye que esta modalidad de joint venture, es una variedad de sociedad anonima cerrada, ya que combina elementos que son propios de las sociedades de personas, debido a que la participacion de los socios es intuito personae y a la vez se beneficia de las ventajas impositivas, administrativas y de captacion de capital que suministran las sociedades por acciones. 6.

Las relaciones de los socios no se ven limitadas a participar unicamente en la sociedad nueva, ya que pueden surgir relaciones mas complejas como contratos de suministro, transferencia de tecnologia, prestamos, etc. hacia la sociedad compartida por las partes. Diferencia con la Sociedad Anonima Si bien es cierto, esta modalidad del joint venture, se rige por las normas de las sociedades de capital, la diferencia radica en que se trata de la creacion de una nueva empresa que tiene de antemano sus objetivos o propositos claramente predeterminados, actividades concretas y diferentes a la sus matrices, pero vinculadas directamente con las actividades propias de los socios. II.

JOINT VENTURE CONTRACTUAL: (Joint Venture by contract, non incorporated Jjoint Venture, Joint Venture Agreement). Esta modalidad del joint venture, es un contrato que genera una relacion de tipo asociativo, pero sin que se constituya una persona juridica nueva, es decir, es una asociacion de personas para desarrollar un proyecto determinado, excluyendo una relacion societaria. Tambien se les conoce como acuerdos de cooperacion empresarial. Juan Luis Colaiacovo y Ruben Daniel Avaro[21], senalan que “esos acuerdos son esquemas de cooperacion empresarial formales o informales entre dos o mas firmas, donde se acuerden un cierto nivel de colaboracion sobre bases ontractuales, pero no societarias. Las operaciones de estas dos o mas firmas son parcial y funcionalmente integradas para llevar a cabo actividades en una o mas areas. Las relaciones legales internas entre las partes asi como de esas partes y terceros, son estructuradas y regladas sobre una base contractual. Estos acuerdos no implican la constitucion de un nuevo ente societario. O sea que existe cooperacion empresarial, industrial o tecnologica pero cada parte conserva su autonomia societaria. ” Generalmente, los aportes que realizan las partes se destinan a un fondo comun, sobre el cual cada una de las partes conserva su derecho, que es proporcional a su aportacion.

Asimismo, el Joint Venture contractual, permite a las partes participar directamente en la consecucion de un resultado economico dado, pero manteniendo la propia autonomia juridica y operativa, y asumiendo exclusivamente la obligacion de cumplir aquella actividad a que se compromete, segun lo establecido en el contrato. Se caracteriza porque su estructura limita el objetivo y el marco de aplicacion a una unica operacion o a un grupo determinado de operaciones conectadas entre si. i. Naturaleza Juridica Es un contrato atipico de colaboracion empresarial que puede ser bilateral o plurilateral, oneroso, aleatorio y consensual. ii. Caracteristicas

En el Capitulo I se establecieron las caracteristicas comunes de las distintas modalidades del Joint Venture, sin embargo, vale la pena mencionar las caracteristicas especiales siguientes: 1. Se origina a traves de un contrato. 2. No da lugar a la creacion de una nueva persona juridica. 3. La colaboracion esta determinada por un unico contrato o varios contratos conectados entre si. 4. No existe animo de permanencia. 5. Persigue iguales los mismos fines y cumplen las mismas funciones empresariales que los Joint Venture corporativos, aunque lo hacen mediante distintos mecanismos juridicos. 6. Los mecanismos para la toma de decisiones se determinan mediante el ejercicio de la autonomia de la voluntad de las partes. iii. Ventajas 1.

Falta de regulacion legal: el hecho de que no exista una reglamentacion o legislacion aplicable a este tipo de Joint Venture, permite que las partes puedan estructurarlo de acuerdo con sus fines e intereses. Asi pues, les permite acordar la forma de administracion, la toma de decisiones, las aportaciones, la distribucion de utilidades, etc. 2. Cada uno de las partes, es duena de una parte proporcional de los bienes que produce. Constituye una ventaja, ya que cada una de las partes tiene intereses propios y puede disponer de sus utilidades sin estar ligada a la voluntad de los demas participantes. 3. Cada parte solo es responsable de su propia actividad 4. Se limita el riesgo financiero 5.

Se constituye en torno de un acuerdo base y varios acuerdos subordinados, como contrato de prestacion de servicios y asistencia tecnica, autorizacion de patente y marcas, etc A continuacion se presentan algunos casos en los que se puede adoptar el Joint Venutre Contractual: 1. Contratos de Comercializacion En los que una parte acuerda organizar y administrar la comercializacion de la produccion de la otra. La comercializacion se lleva a cabo a traves de la empresa que asume dicha responsabilidad por medio de contratos de venta, consignacion, corretaje comision en los que se ejecutan los lineamientos acordados en el contrato de comercializacion principal. 2.

Contratos de fabricacion En los que una de las partes realiza determinados procesos industriales sobre insumos suministrados por la otra, teniendo esta ultima la utilizacion y comercializacion de los productos. 3. Contratos de Suministro En los que una de las partes se compromete a entregar determinaos bienes o servicios, en los plazos o modalidades convenidas, con cierta participacion en los resultados obtenidos. 4. Contratos de compraventa celebrados de maneja conjunta En los que las partes comparten sus estructuras comerciales con el fin de disminuir costos o asegurarse la provision. 5. Contratos destinados a la explotacion de recursos naturales:

En los que las partes aportan determinada capacidad productiva, obteniendo cierta participacion en la produccion, es decir, cada uno de los participes es dueno de una parte proporcional de los bienes producidos, por lo que en vez de recibir una vez al ano un dividendo, reciben diariamente tantos barriles de petroleo, tantas toneladas de carbon, tantas onzas de oro, por ejemplo; permite a las partes hagan lo que mas les convenga, ya sea venderla, consumirla, transformarla, exportarla o guardarla para el futuro. Esto responde a que cada una de las partes tiene sus propios intereses y necesidades y su propia vision de negocios, siendo un gran atractivo no tener que adaptase a la voluntad de la otra parte en la decision de como obtener y repartir las utilidades del negocio. 6. Contratos de Tecnologia En los que las partes se unen con el proposito de desarrollar una nueva tecnologia, para su posterior explotacion economica. III. JOINT VENTURE INTERNACIONAL: (Internacional Joint Venture, Joint Internacional Business Venture)

Esta forma de Joint Venture, se refiere a la asociacion de dos o mas empresas que pertenecen a distintas nacionalidades, las cuales deciden unir sus capitales o su tecnica para el desarrollo de uno o varios proyectos. La principal caracteristica de esta modalidad, consiste en que los participantes provienen de distintos paises. Se clasifica de dos formas a) Joint Ventures de Capitales: (Equity Internacional Joint Venture): Se refiere a aquella empresa en la cual dos o mas partes, que representan a uno o varios paises desarrollados y a uno o varios paises en vias de desarrollo, comparten los riesgos financieros y la toma de decisiones por medio de una participacion conjunta de capitales en una empresa comun. Friedman y Bequen)[22] b) Joint Ventures Contractuales: (Contractual o non equity:Internacional Joint Venture) Esta clase de joint venture, es la forma tradicional del joint venture, es decir, aquella que surge de la combinacion de esfuerzos de dos o mas personas, con la particularidad de que los participantes son de distintas nacionalidades, con el fin de obtener un beneficio economico, pero sin el animo de crear una persona juridica distinta de las personas que la conforman, manteniendo asi, su propia autonomia juridica y operativa, y asumiendo unicamente la obligacion de cumplir aquella actividad a la cual se ha comprometido en el acuerdo negocial.

El Joint Venture Internacional ha adquirido un importante crecimiento debido a que las operaciones e inversiones que se realizan a traves de ellos, representan una entrada de capital internacional y factores productivos que benefician a las distintas partes. Esta creciente surge de la necesidad de inversores extranjeros locales de llevar a cabo un proyecto o actividad especifica que pudiera producirles un beneficio economico conforme a sus intereses; Desde el punto de vista del inversionista extranjero, es una ventaja contar con el conocimiento del mercado y del ambiente cultural, politico y de negocios del pais local y desde el punto de vista del inversionista local, constituye una ventaja contar con la capacidad tecnolo